Очень часто у владельцев бизнеса возникает вопрос, надо ли заключать трудовой договор с директором, платить ему зарплату и делать отчисления страховых взносов, если руководитель организации и единственный участник (учредитель) — одно и то же лицо? Усугубляет ситуацию тот факт, что уже более 20 лет (с 2002 года, когда был введен в действие Трудовой кодекс Российской Федерации) единой точки зрения по этому вопросу нет даже у контрольно-надзорных органов.
Например, в Разъяснении об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества (утверждено Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 08.06.2010 г. № 428н) сказано, что руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору.
Согласно Письму Министерства труда и социальной защиты РФ от 16.03.2018 г. № 17-4/10/В-1846 трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании фактического допущения работника к работе.
Кроме того, в Письме от 20.11.2019 г. № 03-12-13/89698 Департамент налоговой и таможенной политики Минфина России сообщил, что если отсутствует заключенный трудовой договор с директором организации, то это не означает, что у компании отсутствуют трудовые отношения с ним, поскольку в случае когда руководителем организации является ее единственный учредитель, то трудовые отношения с ним оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника. При этом Минфин сослался на Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.2009 № 6362/09, согласно которому выплаты в пользу руководителя организации, в том числе являющегося единственным учредителем (участником) организации, рассматриваются как выплаты, производимые в рамках трудовых отношений.
Более того, вознаграждение руководителю организации учитывается в составе расходов на оплату труда только в том случае, если с ним заключен трудовой договор – см. например, Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 22.06.2015 г. № 03-03-06/1/35978.
Нельзя не отметить, что суды в большинстве случаев считают, что общество и его директор — единоличный исполнительный орган считаются состоящими в трудовых отношениях с даты возложения на директора соответствующих полномочий вне зависимости от заключения трудового договора (постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.09.2019 г. № Ф04-3387/19, постановление Шестнадцатого ААС от 11.02.2019 г. № 16АП-5240/18, постановление Третьего КСОЮ от 06.03.2020 г. по делу № 16-137/2020). При этом данная позиция чаще всего поддерживается судами при разрешении спора о необходимости представления персонифицированной отчетности.
Однако, есть и другие разъяснения регуляторов и контролеров по ситуации, когда единственный участник организации возлагает на себя полномочия руководителя.
Например, в Письмах Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 17.10.2014 г. № 03-11-11/52558 и от 19.02.2015 г. № 03-11-06/2/7790 указывалось, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату. Такой руководитель не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы. Исчисление страховых взносов во внебюджетные фонды и налога на доходы физических лиц в данном случае также не производится.
Разве это не противоречит ранее указанному Письму Минфина от 20.11.2019 г. № 03-12-13/89698?
Кроме того, Министерство труда и социальной защиты РФ в Письме от 17.06.2022 г. № 14-6/ООГ-4038 сообщило, что нормы трудового законодательства о заработной плате, режиме рабочего времени, отпуске, ведении трудовой книжки, о коллективном договоре и другие на руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, не распространяются.
Тоже есть некие внутриведомственные противоречия, не правда ли? (например, Письмо Министерства труда и социальной защиты РФ от 16.03.2018 г. № 17-4/10/В-1846)
Согласно Письмам Федеральной службы по труду и занятости (Роструд) от 06.03.2013 г. № 177-6-1 и от 29.07.2021 г. № ПГ/20827-6-1 Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается, поскольку невозможно заключить договор с самим собой. Когда руководитель является единственным участником общества с ограниченной ответственностью, трудовой договор с директором не заключается, так как по отношению к директору отсутствует работодатель. В указанном случае отношения с директором оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.
Вместе с тем, в Письме от 27.04.2022 г. № 14-5/ООГ-2808 Министерство труда и социальной защиты РФ обращает внимание, что при отсутствии одной из сторон трудового договора он не можем быть заключен. Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем (участником) организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.
Нельзя не учитывать по этому вопросу положения Трудового кодекса Российской Федерации. Согласно статьи 273 ТК РФ — нормы Кодекса не распространяются на руководителей организаций, когда директор фирмы является ее единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
На практике контрольно-надзорные органы иногда пытаются оштрафовать компании за непредставление трудовых договоров и приказов на проверку. Но суды считают штрафы неправомерными, поскольку у компаний в принципе отсутствуют эти документы, значит, их нельзя штрафовать (постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.03.2017 г. № А27-594/2016).
Кроме того, суды также говорят о невозможности единственному участнику организации заключить трудовой договор с самим собой, и соответственно о невозможности начисления и выплаты себе заработной платы (например, Постановление Двадцатого ААС от 30.06.2017 г. по делу № А23-7189/2016).
Встречаются и другие судебные акты, где сделан вывод, что на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется (определение СК по гражданским делам Девятого КСОЮ от 06.02.2020 г. № 8Г-1895/2019[88-553/2020-(88-1680/2019)], апелляционное определение СК по гражданским делам Камчатского краевого суда от 15.08.2019 г. по делу №33-1840/2019).
Теперь рассмотрим вопрос, надо ли сдавать какую-либо отчетность в отношении руководителя, когда отсутствует трудовой договор с директором, являющимся единственным участником в фирме:
● Обязанность по представлению в налоговый орган по месту своего учета расчета по форме 6-НДФЛ у организации возникает, только если она как налоговый агент выплачивает доход физическим лицам (письма ФНС России от 16.11.2018 г. № БС-4-21/22277@, от 08.06.2016 г. № ЗН-19-17/97, от 01.08.2016 г. № БС-4-11/13984@).
Поэтому, когда трудовой договор отсутствует и нет начисления и выплаты заработной платы, обязанность по представлению расчета по форме 6-НДФЛ в отношении директора, являющегося единственным участником в организации, у фирмы отсутствует.
Ситуация меняется, если единственному участнику, выполняющему функции руководителя, выплачиваются дивиденды.
● По мнению налоговых органов, обязанность по представлению расчета по страховым взносам сопряжена с наличием взаимоотношений с застрахованными лицами и не зависит от факта выплаты вознаграждения в пользу указанных лиц (письма Минфина России от 31.12.2020 г. № 03-15-03/116923, от 22.07.2019 г. № 03-11-11/54450, ФНС России от 12.04.2017 г. № БС-4-11/6940@).
Руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, признаются застрахованными лицами (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ, п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ).
Поэтому организация, в которой единственным участником (учредителем) является руководитель, не получающий выплаты и вознаграждения, и с которым не заключен трудовой договор, обязана представлять в налоговый орган в установленный срок расчет по страховым взносам с нулевыми показателями (письма Минфина России от 13.02.2019 г. № 03-15-06/10549, от 18.08.2020 г. № 03-15-05/72515, ФНС России от 30.10.2017 г. № ГД-4-11/22067@).
● Работодатель, зарегистрированный в Пенсионном фонде Российской Федерации в качестве страхователя по обязательному пенсионному страхованию, обязан представлять отчетность по индивидуальному (персонифицированному) учету по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении застрахованных лиц, состоящих с данной организацией в трудовых отношениях, в том числе руководителей организации, являющихся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества (Письмо Министерства труда и социальной защиты РФ от 16.03.2018 г. № 17-4/10/В-1846).
Минтруд РФ в письме от 24.03.2020 г. № 14-2/В-293 разъяснил, что в отношении единственного учредителя, являющегося руководителем, и с которым не заключали трудовой договор, нормы трудового законодательства о заработной плате, режиме рабочего времени, отпуске, ведении трудовой книжки, о коллективном договоре и другие на руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, не распространяются. Поэтому представлять на него сведения по форме СЗВ-ТД не нужно.
